TE Bvwg Erkenntnis 2021/2/10 W170 2238809-1

1. BDG 1979 § 112 heute
2. BDG 1979 § 112 gültig ab 24.12.2020 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 153/2020
3. BDG 1979 § 112 gültig von 09.07.2019 bis 23.12.2020 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 58/2019
4. BDG 1979 § 112 gültig von 01.01.2014 bis 08.07.2019 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 210/2013
5. BDG 1979 § 112 gültig von 01.01.2014 bis 31.12.2013 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 120/2012
6. BDG 1979 § 112 gültig von 01.01.2013 bis 31.12.2013 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 210/2013
7. BDG 1979 § 112 gültig von 01.01.2013 bis 31.12.2012 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 120/2012
8. BDG 1979 § 112 gültig von 01.01.2012 bis 31.12.2012 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 140/2011
9. BDG 1979 § 112 gültig von 01.05.1995 bis 31.12.2011 zuletzt geändert durch BGBl. Nr. 297/1995
10. BDG 1979 § 112 gültig von 22.07.1989 bis 30.04.1995 zuletzt geändert durch BGBl. Nr. 346/1989
11. BDG 1979 § 112 gültig von 01.12.1987 bis 21.07.1989 zuletzt geändert durch BGBl. Nr. 237/1987
12. BDG 1979 § 112 gültig von 01.12.1987 bis 30.11.1987 zuletzt geändert durch BGBl. Nr. 47/1987
13. BDG 1979 § 112 gültig von 05.03.1983 bis 30.11.1987 zuletzt geändert durch BGBl. Nr. 137/1983

1. B-VG Art. 133 heute
2. B-VG Art. 133 gültig von 01.01.2019 bis 24.05.2018 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 138/2017
3. B-VG Art. 133 gültig ab 01.01.2019 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 22/2018
4. B-VG Art. 133 gültig von 25.05.2018 bis 31.12.2018 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 22/2018
5. B-VG Art. 133 gültig von 01.08.2014 bis 24.05.2018 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 164/2013
6. B-VG Art. 133 gültig von 01.01.2014 bis 31.07.2014 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 51/2012
7. B-VG Art. 133 gültig von 01.01.2004 bis 31.12.2013 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 100/2003
8. B-VG Art. 133 gültig von 01.01.1975 bis 31.12.2003 zuletzt geändert durch BGBl. Nr. 444/1974
9. B-VG Art. 133 gültig von 25.12.1946 bis 31.12.1974 zuletzt geändert durch BGBl. Nr. 211/1946
10. B-VG Art. 133 gültig von 19.12.1945 bis 24.12.1946 zuletzt geändert durch StGBl. Nr. 4/1945
11. B-VG Art. 133 gültig von 03.01.1930 bis 30.06.1934

1. VwGVG § 28 heute
2. VwGVG § 28 gültig ab 01.01.2019 zuletzt geändert durch BGBl. I Nr. 138/2017
3. VwGVG § 28 gültig von 01.01.2014 bis 31.12.2018

W170 2238809-1/4E, W170 2238809-1/4E

IM NAMEN DER REPUBLIK!

Das Bundesverwaltungsgericht erkennt durch den Richter Mag. Thomas MARTH über die Beschwerde von XXXX , vertreten durch Rechtsanwalt Mag. Thomas REISCH, gegen den Bescheid der Bundesdisziplinarbehörde vom 15.12.2020, Gz. 2020-0.724.741-11 nach Durchführung einer mündlichen Verhandlung zu Recht (weitere Partei: Disziplinaranwalt beim Bundesministerium für Justiz Leitender Staatsanwalt Mag. Andreas SACHS):Das Bundesverwaltungsgericht erkennt durch den Richter Mag. Thomas MARTH über die Beschwerde von römisch 40 , vertreten durch Rechtsanwalt Mag. Thomas REISCH, gegen den Bescheid der Bundesdisziplinarbehörde vom 15.12.2020, Gz. 2020-0.724.741-11 nach Durchführung einer mündlichen Verhandlung zu Recht (weitere Partei: Disziplinaranwalt beim Bundesministerium für Justiz Leitender Staatsanwalt Mag. Andreas SACHS):

A) Die Beschwerde wird gemäß § 28 Abs. 2 VwGVG, § 112 BDG abgewiesen.A) Die Beschwerde wird gemäß Paragraph 28, Absatz 2, VwGVG, Paragraph 112, BDG abgewiesen.

B) Die Revision ist gemäß Art. 133 Abs. 4 B-VG nicht zulässig.B) Die Revision ist gemäß Artikel 133, Absatz 4, B-VG nicht zulässig.

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Entscheidungsgründe:, Entscheidungsgründe:

Das Bundesverwaltungsgericht hat über die rechtzeitige und zulässige Beschwerde erwogen:

1. Feststellungen:

1.1. Gegen XXXX (in Folge: Beschwerdeführer) wurde mit Bescheid der Bundesdisziplinarbehörde (in Folge: Behörde) vom 15.12.2020, Zl 2020-0.724.741-12, ein Disziplinarverfahren wegen des Verdachts, der Beschwerdeführer habe von September 2015 bis August 2020 in Wien als Gerichtsvollzieher in bis zu 240 Räumungsverfahren inhaltlich unrichtige Vollzugsberichte verfasst und dadurch zu Unrecht Vergütungen und Fahrtkosten nach den Bestimmungen des Vollzugsgesetzes in der Höhe von € 16,10 je Verfahren verzeichnet und somit eine Dienstpflichtverletzung schuldhaft begangen, eingeleitet. Der Bescheid wurde am 18.12.2020 zugestellt und wurde bis Ablauf des 15.01.2021 gegen den Bescheid kein Rechtsmittel ergriffen.1.1. Gegen römisch 40 (in Folge: Beschwerdeführer) wurde mit Bescheid der Bundesdisziplinarbehörde (in Folge: Behörde) vom 15.12.2020, Zl 2020-0.724.741-12, ein Disziplinarverfahren wegen des Verdachts, der Beschwerdeführer habe von September 2015 bis August 2020 in Wien als Gerichtsvollzieher in bis zu 240 Räumungsverfahren inhaltlich unrichtige Vollzugsberichte verfasst und dadurch zu Unrecht Vergütungen und Fahrtkosten nach den Bestimmungen des Vollzugsgesetzes in der Höhe von € 16,10 je Verfahren verzeichnet und somit eine Dienstpflichtverletzung schuldhaft begangen, eingeleitet. Der Bescheid wurde am 18.12.2020 zugestellt und wurde bis Ablauf des 15.01.2021 gegen den Bescheid kein Rechtsmittel ergriffen.

1.2. In der gegen den Beschwerdeführer gelegten Disziplinaranzeige, die im oben genannten Einleitungsbeschluss diesbezüglich wiedergegeben wurde, wurden dem Beschwerdeführer die Verfahren vorgehalten, bei denen der Verdacht besteht, dass dieser wegen der telefonischen Absage oder einer Absage per E-Mail nicht vor Ort war, aber trotzdem die Vergütung verzeichnet hat. Es handelt sich um folgende Verfahren:

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XXXX römisch 40

In Einvernahmen des Gerichtsvollziehers XXXX und des Gerichtsvollziehers XXXX vom 04.09.2020 haben diese bestätigt, dass bei Räumungsexekutionen, wenn, etwa mittels E-Mail, vor allem von XXXX mitgeteilt worden sei, dass kein Vertreter der betreibenden Partei zur Exekution erscheinen würde, die Gerichtsvollzieher des Bezirksgerichts Favoriten auch nicht beim Termin erschienen seien und trotzdem die Anwesenheit berichtet und die entsprechende Vergütung angesprochen hätten; sowie dass dies im Bezirksgericht Favoriten die normale Vorgehensweise sei, was laut XXXX auch XXXX ihm gegenüber bestätigt habe. In Einvernahmen des Gerichtsvollziehers römisch 40 und des Gerichtsvollziehers römisch 40 vom 04.09.2020 haben diese bestätigt, dass bei Räumungsexekutionen, wenn, etwa mittels E-Mail, vor allem von römisch 40 mitgeteilt worden sei, dass kein Vertreter der betreibenden Partei zur Exekution erscheinen würde, die Gerichtsvollzieher des Bezirksgerichts Favoriten auch nicht beim Termin erschienen seien und trotzdem die Anwesenheit berichtet und die entsprechende Vergütung angesprochen hätten; sowie dass dies im Bezirksgericht Favoriten die normale Vorgehensweise sei, was laut römisch 40 auch römisch 40 ihm gegenüber bestätigt habe.

XXXX hat in seiner Einvernahme am 08.09.2020 das oben dargestellte System beschrieben und ausgeführt, dass nahezu alle Gerichtsvollzieher am Bezirksgericht Favoriten so vorgehen würden, das sei das System am Bezirksgericht Favoriten, auch wenn er nicht wisse, ob sich alle Gerichtsvollzieher daran beteiligen würden. römisch 40 hat in seiner Einvernahme am 08.09.2020 das oben dargestellte System beschrieben und ausgeführt, dass nahezu alle Gerichtsvollzieher am Bezirksgericht Favoriten so vorgehen würden, das sei das System am Bezirksgericht Favoriten, auch wenn er nicht wisse, ob sich alle Gerichtsvollzieher daran beteiligen würden.

XXXX , die Dezernatsleiterin Rückstandsbetreuung – zu den Aufgaben des Dezernats gehört auch die Durchführung von zwangsweisen Räumungen – hat in einem
E-Mail vom 10.09.2020 angegeben, dass man ihr bei der Übergabe des Dezernats im Februar 2016 mitgeteilt habe, dass die „Absetzungen“ von Delogierungen beim Bezirksgericht Favoriten mittels Telefonanruf oder E-Mail an den Gerichtsvollzieher zu erfolgen habe, diese immer – mit Ausnahme von vielleicht ein bis zwei Räumungen pro Jahr – zeitgerecht erfolgt seien und somit ein Einschreiten des Gerichtsvollziehers nicht nötig gewesen wäre. römisch 40 , die Dezernatsleiterin Rückstandsbetreuung – zu den Aufgaben des Dezernats gehört auch die Durchführung von zwangsweisen Räumungen – hat in einem , E-Mail vom 10.09.2020 angegeben, dass man ihr bei der Übergabe des Dezernats im Februar 2016 mitgeteilt habe, dass die „Absetzungen“ von Delogierungen beim Bezirksgericht Favoriten mittels Telefonanruf oder E-Mail an den Gerichtsvollzieher zu erfolgen habe, diese immer – mit Ausnahme von vielleicht ein bis zwei Räumungen pro Jahr – zeitgerecht erfolgt seien und somit ein Einschreiten des Gerichtsvollziehers nicht nötig gewesen wäre.

Laut einem E-Mail vom 04.09.2020 von XXXX von der Leitungseinheit Gerichtsvollzug am Oberlandesgericht Wien ist im Bundesministerium für Justiz aufgefallen, dass seit dem Jahr 2015 im Bereich des Bezirksgerichts Favoriten im Monat im Schnitt 30 bis 40 von der Stadt Wien betriebene Räumungsexekutionen unterblieben seien, weil kein Vertreter der betreibenden Partei erschienen sei. Dies komme in anderen Bezirksgerichten in Wien nur überaus selten vor.Laut einem E-Mail vom 04.09.2020 von römisch 40 von der Leitungseinheit Gerichtsvollzug am Oberlandesgericht Wien ist im Bundesministerium für Justiz aufgefallen, dass seit dem Jahr 2015 im Bereich des Bezirksgerichts Favoriten im Monat im Schnitt 30 bis 40 von der Stadt Wien betriebene Räumungsexekutionen unterblieben seien, weil kein Vertreter der betreibenden Partei erschienen sei. Dies komme in anderen Bezirksgerichten in Wien nur überaus selten vor.

2. Beweiswürdigung:

Die Feststellungen ergeben sich aus der Aktenlage.

3. Rechtliche Beurteilung:

3.1. Zur Frage, ob ein hinreichender Verdacht vorliegt, und zur Verjährung:

Nach der Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes wird durch einen rechtskräftig ergangenen und bezüglich der Vorwürfe ausreichendend konkreten Einleitungsbeschluss
– ungeachtet seiner allfälligen Fehlerhaftigkeit – die Verjährungsfrist im Disziplinarverfahren wirksam unterbrochen, weil bereits bei Erlassung des durch ein ordentliches Rechtsmittel bekämpfbaren Einleitungsbeschlusses die Frage der Verjährung zu beurteilen war und daher nicht neuerlich aufgeworfen werden kann (VwGH 25.09.2019, Ro 2019/09/0006; VwGH 22.02.2018, Ra 2017/09/0050; VwGH 23.02.2017, Ra 2016/09/0113; VwGH 14.11.2002, 2001/09/0008; VwGH 17.11.1994, 94/09/0112; VwGH 27.04.1989, 88/09/0004). Nach der Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes wird durch einen rechtskräftig ergangenen und bezüglich der Vorwürfe ausreichendend konkreten Einleitungsbeschluss , – ungeachtet seiner allfälligen Fehlerhaftigkeit – die Verjährungsfrist im Disziplinarverfahren wirksam unterbrochen, weil bereits bei Erlassung des durch ein ordentliches Rechtsmittel bekämpfbaren Einleitungsbeschlusses die Frage der Verjährung zu beurteilen war und daher nicht neuerlich aufgeworfen werden kann (VwGH 25.09.2019, Ro 2019/09/0006; VwGH 22.02.2018, Ra 2017/09/0050; VwGH 23.02.2017, Ra 2016/09/0113; VwGH 14.11.2002, 2001/09/0008; VwGH 17.11.1994, 94/09/0112; VwGH 27.04.1989, 88/09/0004).

Im Einleitungsbeschluss wird aber nicht nur die Verjährung, sondern auch das Vorliegen eines hinreichenden Verdachtes geprüft und kann somit – in Entsprechung der oben dargestellten Rechtsprechung – mit Rechtskraft des Einleitungsbeschlusses auch diese Frage nicht erneut releviert werden.

Das Bundesverwaltungsgericht ist daher sowohl hinsichtlich der Frage, ob ein hinreichender Verdacht einer Dienstpflichtverletzung vorliegt und hinsichtlich der Frage, ob eine Verjährung in Frage kommt, an die Rechtskraft der gegen den Beschwerdeführer ergangenen Einleitungsbeschluss gebunden und kann diese nicht erneut prüfen.

3.2. Zur Frage, ob ein hinreichender Verdacht vorliegt (Alternativbegründung):

Da bisher zur Bindungswirkung des Einleitungsbeschlusses hinsichtlich der Frage, ob ein hinreichender Verdacht vorliegt, keine explizite Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes vorliegt, wird darüber hinaus inhaltlich ausgeführt, dass der gegen den Beschwerdeführer erhobene Verdacht auch eindeutig aus der Aktenlage hervorgeht.

Es ist jeweils eine – oben festgestellte – Auflistung der inkriminierten Verfahrenshandlungen zu finden und andere Gerichtsvollzieher haben ausgesagt, dass der modus operandi, durch E-Mail oder Telefonanruf abgesagte Exekutionen nicht zu besuchen, aber die entsprechenden Vergütungen anzusprechen, am Bezirksgericht Favoriten System habe und diesem im Wesentlichen von allen Gerichtsvollziehern gefolgt wurde.

Gemäß § 4 Abs. 1 VGebG hat der Gerichtsvollzieher für die gesetz- und auftragsgemäß durchgeführten Handlungen einen Anspruch auf Vergütung nach §§ 8 bis 18 sowie Ersatz seiner Fahrtkosten.Gemäß Paragraph 4, Absatz eins, VGebG hat der Gerichtsvollzieher für die gesetz- und auftragsgemäß durchgeführten Handlungen einen Anspruch auf Vergütung nach Paragraphen 8 bis 18 sowie Ersatz seiner Fahrtkosten.

Daher stellt das Ansprechen einer Gebühr für Exekutionen, bei denen der Gerichtsvollzieher nicht vor Ort war, unabhängig davon ob der Betreibende erschienen ist oder nicht, und das Erscheinen trotzdem protokolliert, einen Verstoß gegen die Pflicht, seine dienstlichen Aufgaben unter Beachtung der geltenden Rechtsordnung treu, gewissenhaft, engagiert und unparteiisch mit den ihm zur Verfügung stehenden Mitteln aus eigenem zu besorgen, dar. Dies unbeschadet einer strafrechtlichen Verantwortung.

Es liegt daher jedenfalls der Verdacht einer Dienstpflichtverletzung vor, selbst wenn man der Argumentation unter 3.1. nicht folgen will.

3.3. Zur Frage, ob die Belassung des Beschwerdeführers im Dienst wegen der Art der ihm zur Last gelegten Dienstpflichtverletzungen das Ansehen des Amtes oder wesentliche Interessen des Dienstes gefährdet würden:

Gemäß § 112 Abs. 1 Z 3, Abs. 2 BDG hat die Bundesdisziplinarbehörde die Suspendierung (hier) eines Beamten zu verfügen, wenn durch (hier) seine Belassung im Dienst wegen der Art der ihm zur Last gelegten Dienstpflichtverletzungen das Ansehen des Amtes oder wesentliche Interessen des Dienstes gefährdet würden.Gemäß Paragraph 112, Absatz eins, Ziffer 3,, Absatz 2, BDG hat die Bundesdisziplinarbehörde die Suspendierung (hier) eines Beamten zu verfügen, wenn durch (hier) seine Belassung im Dienst wegen der Art der ihm zur Last gelegten Dienstpflichtverletzungen das Ansehen des Amtes oder wesentliche Interessen des Dienstes gefährdet würden.

Dem Beschwerdeführer wird im Verdachtsbereich vorgeworfen, vorsätzlich ihm nicht zustehende Vergütungen angesprochen zu haben. Die Tätigkeit eines Gerichtsvollziehers entzieht sich einer durchgehenden Kontrolle, insbesondere durch die häufigen Außentermine. Daher und auf Grund der Art der Vorwürfe sind die im Verdachtsbereich vorliegenden Dienstpflichtverletzungen derart, dass eine Weiterbelassung des Beschwerdeführers im Amt das Ansehen des Amtes oder wesentliche Interessen des Dienstes gefährden würde, da niemand von einem Gerichtsvollzieher beamtshandelt werden will, dem eine regelmäßige und lange andauernde betrugsartige Ansprache von ihm nicht zustehenden Gebühren vorgeworfen wird, weil dies den Eindruck erweckt, er würde seine Amtshandlungen gegen finanzielle Zuwendungen auch gesetzwidrig vollziehen.

3.4. Dass die Vorwürfe nicht öffentlich geworden sind, spielt hier keine Rolle (VwGH 21.01.1998, 95/09/0186). § 112 Abs 1 BDG sieht nicht vor, dass dabei auf allfällige andere Möglichkeiten, etwa eine Versetzung Bedacht zu nehmen ist, die allenfalls geeignet sein könnten, den Anlass für die Suspendierung zu beseitigen (VwGH 24.05.1995, 94/09/0105). Dass andere Gerichtsvollzieher, denen dieselbe Dienstpflichtverletzung vorgeworfen wird, nicht suspendiert worden sind, mag sonderbar anmuten, das Gesetz kennt aber keine Gleichheit im Unrecht (VwGH 17.10.2002, 2002/07/0092) und ist daher aus diesem Umstand nichts für den Beschwerdeführer zu gewinnen.3.4. Dass die Vorwürfe nicht öffentlich geworden sind, spielt hier keine Rolle (VwGH 21.01.1998, 95/09/0186). Paragraph 112, Absatz eins, BDG sieht nicht vor, dass dabei auf allfällige andere Möglichkeiten, etwa eine Versetzung Bedacht zu nehmen ist, die allenfalls geeignet sein könnten, den Anlass für die Suspendierung zu beseitigen (VwGH 24.05.1995, 94/09/0105). Dass andere Gerichtsvollzieher, denen dieselbe Dienstpflichtverletzung vorgeworfen wird, nicht suspendiert worden sind, mag sonderbar anmuten, das Gesetz kennt aber keine Gleichheit im Unrecht (VwGH 17.10.2002, 2002/07/0092) und ist daher aus diesem Umstand nichts für den Beschwerdeführer zu gewinnen.

Durch die vom Beschwerdeführer bestätigte Zustellung der Disziplinaranzeige ist diesem die Möglichkeit zu einer Äußerung zugekommen (VwGH 23.03.1994, 93/09/0259).

3.5. Es ist auch im Lichte der obigen Ausführungen nicht zu erkennen, dass

1.       der Beschwerdeführer die ihm zur Last gelegte Dienstpflichtverletzung nicht begangen hat oder Umstände vorliegen, die die Strafbarkeit ausschließen, da – wie oben dargestellt – ein hinreichender Tatverdacht vorliegt,

2.       die dem Beschuldigten zur Last gelegte Tat nicht erwiesen werden kann oder keine Dienstpflichtverletzung darstellt, da ersteres im Verfahren zu prüfen ist und letzteres durch die Ausführungen unter 3.2. widerlegt ist,

3.       Umstände vorliegen, die die Verfolgung ausschließen, da solche nicht zu erkennen sind, oder

4.       die Schuld des Beschuldigten gering ist, die Tat keine oder nur unbedeutende Folgen nach sich gezogen hat und überdies eine Bestrafung nicht geboten ist, um den Beschuldigten von der Verletzung der Dienstpflichten abzuhalten oder der Verletzung von Dienstpflichten durch andere Beamte entgegenzuwirken; diesbezüglich wird auf die Ausführungen unter 3.4. sowie, dass sich der Verdacht gegen alle Gerichtsvollzieher des Bezirksgerichts Favoriten richtet, verwiesen.

3.6. Daher ist die Beschwerde abzuweisen.

Zu B) Unzulässigkeit der Revision:

Gemäß § 25a Abs. 1 VwGG hat das Verwaltungsgericht im Spruch seines Erkenntnisses oder Beschlusses auszusprechen, ob die Revision gemäß Art. 133 Abs. 4 B-VG zulässig ist. Der Ausspruch ist kurz zu begründen.Gemäß Paragraph 25 a, Absatz eins, VwGG hat das Verwaltungsgericht im Spruch seines Erkenntnisses oder Beschlusses auszusprechen, ob die Revision gemäß Artikel 133, Absatz 4, B-VG zulässig ist. Der Ausspruch ist kurz zu begründen.

Die Revision ist gemäß Art. 133 Abs. 4 B-VG nicht zulässig, weil die Entscheidung nicht von der Lösung einer Rechtsfrage abhängt, der grundsätzliche Bedeutung zukommt. Weder weicht die gegenständliche Entscheidung von der bisherigen Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes ab, noch fehlt es an einer Rechtsprechung; weiters ist die vorliegende Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes auch nicht als uneinheitlich zu beurteilen. Auch liegen keine sonstigen Hinweise auf eine grundsätzliche Bedeutung der zu lösenden Rechtsfrage vor.Die Revision ist gemäß Artikel 133, Absatz 4, B-VG nicht zulässig, weil die Entscheidung nicht von der Lösung einer Rechtsfrage abhängt, der grundsätzliche Bedeutung zukommt. Weder weicht die gegenständliche Entscheidung von der bisherigen Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes ab, noch fehlt es an einer Rechtsprechung; weiters ist die vorliegende Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes auch nicht als uneinheitlich zu beurteilen. Auch liegen keine sonstigen Hinweise auf eine grundsätzliche Bedeutung der zu lösenden Rechtsfrage vor.

Mangels über den Einzelfall hinausgehender Rechtsfragen – hinsichtlich der in 3.1. dargestellten Rechtsansicht besteht in 3.2. eine Alternativbegründung, die keine grundsätzlichen Rechtsfragen berührt – ist die Revision nicht zulässig.